דר אורי עצמון- הארט מול אוסטין - פוזיטביזם מתון מול הגישה התועלתנית PDF הדפסה דוא
דירוג משתמש: / 0
גרועהכי טוב 
חוקים חוזים ומשפטים עורכי דין - חקירה וחוקרים
השיעור נכתב על ידי : דוד דגן   
ראשון, 03 יולי 2011 18:17
תיאוריית הפקודה: המשפט מורכב מפקודות כלליות שמקורן בריבון פוליטי, והן ממוענות אל נתיניו בליווי של סנקציות. חברה פוליטית עצמאית היא כזו שבה החשש מהסנקציה מפתח אצל הנתינים הרגל ציות לריבון, והריבון עצמו אינו מציית לאף גורם ד"ר אורי עצמון- הארט מול אוסטין - פוזיטביזם מתון מול הגישה התועלתנית אוסטין - אוניברסיטת לונדון אבי הפוזיטיביסטים-1790-1859- הגישה התועלתנית: תפיסה חילונית, מדעית ורציונלית. תיאוריית הפקודה: המשפט מורכב מפקודות כלליות שמקורן בריבון פוליטי, והן ממוענות אל נתיניו בליווי של סנקציות. חברה פוליטית עצמאית היא כזו שבה החשש מהסנקציה מפתח אצל הנתינים הרגל ציות לריבון, והריבון עצמו אינו מציית לאף גורם.(השחקנים הראשיים- הריבון, הפקודה,הסנקציה והרגל הציות). ביקורת: 1. הריבון-יש שחושבים כי הפקודה והסנקציה וכן הריבון שמעל לחוק מקביל למשטרים דיקטטורים אך לא זו הככונה מאחר שאוסטין בסס תאורייה חילונית שמבוססת במקור אנושי ולכן מקור הפקודה בריבון (הפרדה מהדת והמוסר). 2. הריבון- התייחסות לריבון כפרסונה ולא כמוסד לימודים, מאוחר יותר החליף קלזן את הציות לנורמה מוסדית ולא פרסונאלית. התייחסותו של אוסטין מעלה בעיתיות של המשכיות ולגיטימיות של המשפט.(מה המעמד המשפטי של חוקים או של מע' משפטית בעת חילופי ריבון?) 3. הרגל הציות- ע"פ תורתו של אוסטין ההתנהגות הסדירה של הנתינים היא כתוצאה מהפחד מהסנקציה, ויש התעלמות מהמימד הנורמטיבי של האזרח כלפי החברה בבה הוא חי (ע"פ הארט). אוסטין פוזיטיביסט שעושה הבחנה בין: •• תורת המשפט- עקרונות המוסר עליהם בנויה המערכת, הבאים לביטוי בהתדיינות בעת כתיבת החוק לפני •• תורת החקיקה- "מה קיים", מתעסקת בפרשנות של העובדות החברתיות ומסתמכת על תורת המשפט. כלומר: עקרונות המוסר באים לידי ביטוי במשפט בבניית החוק בלבד. הארט (1907-1992)- פוזיטיביסטם עם קורטוב של משפט טבעי (פוזיטיביסט)- אוניברסיטת אוקספורד תורתו הפוזיטיביסטית המתונה של הארט מהווה כמעיין תגובה ופיתוח של התיאוריות של אוסטין, בשונה ממנו הוא מיקם את מע' המשפט במרכז ולא את הריבון. כפוזיטיביסט הארט דחה את קיומו של קשר הכרחי בין מוסר למשפט, אם כי הכיר בהשפעה שהייתה מאז ומעולם על התפתחות המשפט. התיאוריה הארט: •כלל חברתי - מושג סוציולוגי המראה דפוסי התנהגות בחברה כללים אלה נתפסים כמוצדקים בעיני החברה ומקיים ציות פנימי, כלומר: כאשר בני החברה פועלים מתוך שכנוע פנימי בתקפות ובצדקתו של הכלל החברתי. •כלל משפטי - תת קבוצה בתוך הכללים החברתיים שמקבלת תוקף משפטי, איך נזהה את הכלל המשפטי? ע"י כלל הזיהוי. •כלל הזיהוי- הינו כלל חברתי שתפקידו לזהות את הכללים המשפטיים, כלל הזיהוי הוא הכלל הסופי, הוא מוסד חברתי מכונן שבסמכותו ליצור כללים משפטיים (כנסת) והוא זוכה ללגיטימציה . •כללים מסדר ראשון - כללים מכוונני התנהגות ומעניקי כוח (עשה ואל תעשה- אל תרצח, שלם מיסים...). •כללים מסדר שני - כללים ביחס לכללים (איך לפרש כללים וכן יצירת מדרג בין הכללים): ◦כלל הזיהוי.◦כללי השפיטה - מאפשרים יישום ואכיפה של ביהמ"ש. ◦כללי שינוי - מגדירים איך ניתן לשנות, ליצור או לבטל כלל מסדר ראשון. •מערכת משפטים נורמטיבית חייבת כללים משני הסדרים. ביקורות על אוסטין: •הפקודה - אוסטין אינו מבחין בין המובן הנורמטיבי לבין המובן הלשוני של המונח פקודה ויש לעשות הבחנה בין Obligated לבין Obliged. הראשון הוא המונח הנורמטיבי והשני הוא מונח לשוני. (שירות צבאי חובה לעומת שוד בנק). במושג הנורמטיבי יש יחסי סמכות וכפיפות - במושג הלשוני אין. כמו כן לדעתו אין חובת סנקציה בפקודה. הארט מעלה את משל האקדוחן- וטוען כי אקדוחן חמוש שנותן פקודה לשונית כריבון אך מפקודה זו נעדרים תנאים נורמטיביים, ועל כן מושג הפקודה מאבד ממרכזיותו בלא התחשבות במימד נורמטיבי פנימי. •אוסטין מתאר רק נורמות מעניקות חובה- בעוד ישנם נורמות אחרות שמעניקות זכויות וכוחות עליהן אוסטין לא נותן מענה (לדוגמה: צוואה). •מנהג- לטענת הארט המנהג הוא מקור משפטי. נורמות המנהגים צצות מלמטה מתוך פרקטיקות חברתיות ואוסטין לא מתייחס אליהן כמקור לחוק כי הם לא באות מהריבון. •נורמות צריכות לחול גם על הריבון - פקודה מחייבת הן את המקבל והן את הנותן ואוסטין טוען שנורמה שחלה על הריבון הן אינן נורמות משפטיות. •פן מערכתי אימפרסונלי - לא הגיוני שכל פעם שיתחלף ריבון החוק יאבד את משמעותו ולכן הקשר הוא למע' משפטית איפרסונלית ולא לריבון פרסונלי (כמו מלך).


עוד מכותב זה
עוד מאמרים מכותב זה
אחר חברה ומדינה
ד"ר אריק כרמון הוא נשיא המכון הישראלי לדמוקרטיה מאז הקמתו בשנת 1991. כרמון ייסד את המכון, עם איש העסקים האמריקני ברנרד מרכוס (Bernard Marcus), והם...
צרכנות כללי
תמחיר מבוסס פעילות activity based costing חב' משתמשות בתמחיר הזמנה : חברות שבהן כל מוצר שמייצרים שונה מהמוצר הקודם עומת תמחיר תהליך שבו מדובר על...
חוקים וחוזים
השאלה המתבקשת בעקבות פסק הדין שניתן במקרה של רוקר היא, במידה ופסק דין לא היה מתקיים לאחר ובסמוך לחיקוק חוק יסוד כבוד אדם וחירותו (1997) האם...
אחר - אתרים
פרסומת ודרכי שיווק המכוונים לקטינים רוב הפרסום לקטינים הוא לאו דווקא פרסום אלא הרבה פעולות של קידום מכירות "מתחת לקו". הדוגמא של...
אחר עסקים
טכניקות ליחסי הציבור- מרבית הפעילות של החברה מושתת על פרסום מאמרים וידיעות חדשותיות באמצעי התקשורת ההמונים, החברה אשר מכירה את כללי...
עוד בנושא
מאמרים קשורים
לימודים כללי
אם גם אתם שאלתם את עצמכם לא אחת מה ההבדל בין עבודה אקדמית רגילה ובין עבודת סמינר, דעו כי אתם לא לבד. כל אחת מהעבודות בעלת מאפיינים אחרים,...
עסקים כללי
מה הם מוצרי הפרסום שיתנו לכם יתרון משמעותי גדול מול המתחרים מדי שנה חברות ובעלי עסקים מפרסמים את העסק שלהם על מנת להישאר תמיד בתודעת...
אחר משפטים
בעקבות   הקביעה   שמותר   לאישה   לחטט   בנייד   של   בעלה מאת :  עו"ד  ורד  כהן  ועו"ד  רענן  בר-און ממשרד  בר-און,  כהן,  עורכי - דין ...
כללי1
קשה לחשוב על רכב בולט יותר בתחום רכבי השטח שיכולים לתפקד גם כרכבים משפחתיים מאשר מיצובישי פאג'רו. מדובר ברכב בעל מוניטין טוב, המיוצר על...
כללי1
שני הדגמים, מיצובישי אטראז' המשפחתית וגם מיצובישי ספייס סטאר סופר מיני, הם איכותיים, נוחים ומפנקים. אם אנחנו רוצים להשוות ביניהם, אנו...
מאמרים אחרונים
מאמרים אחרונים
נדל\"ן ושיפוצים
חברת נתנאל שיפוצים הינה חברה היושבת בעיר בת ים המתמחה בכל סוגי השיפוצים ומעסיקה בתוכה את אנשי במקצוע הטובים בארץ. עולם השיפוצים הוא רחב...
רכב ותעופה
SUV של חברת פג'ו- מלך האריות.. פג'ו, הינה חברה צרפתית גדולה לייצור רכב. היום החברה הפכה כחלק מתאגיד PSA . בסוף ה-119,  היא עדיין הייתה חברה...
מימון וכספים
הבנקים מסרבים לתת לכם משכנתא? זה בדיוק הזמן להכניס מומחה לתמונה! שמי מרטין בוקסדורף והתפקיד שלי הוא להילחם בשבילכם מול הבנקים כדי להשיג...
עורכי--דין
זה התחיל מנקודה קטנה וחסרת מקום, התפשט עד כדי תופעה בסדר גודל עצום עד שהפך לדבר שבשגרה, לדבר העובר לידנו כהרף עין ואין אנו מתרגשים ממנו...
עורכי--דין
זה לא סוד שבשנים האחרונות מספר הזוגות ההולכים להליך גירושין נמצא במגמת עלייה ניכרת, רבות הסיבות הגורמות לכך ולזה שעם הזמן הזוגות...
 

risom

התחברות לאתר






התחבר באמצעות:

עורכי דין ברשת
אתר בו כתבות רבות בתחום המשפטים בישראל מיועד לסטודנטים.
www.lawyeronline.co.il

STU2

מאמרים - כל הזכויות שמורות לפרסום אתרים באינטרנט מבית אקטיביטק בע"מ קידום אתרים